VASP i PBW, którzy muszą zarejestrować się w rejestrze OAM

Wiele powiedziano i napisano, i to w wielu miejscach, na temat obowiązku wpisu do rejestru prowadzonego przez OAM i dekretu MEF, który ostatecznie wprowadził ten obowiązek dla VASP i WSP.

Jak już wcześniej napisano, dekret stawia tłumacza przed niezręcznym zadaniem rozwiązania kilku kwestii: prawidłowej identyfikacji podmiotów faktycznie wymaganych do rejestracji, biorąc pod uwagę, że przepis nie jest wystarczająco jasny i nie ogranicza się jedynie do identyfikacji platform wymiany i portfeli cyfrowych ; wpływu na VASP i WSP działające z krajów spoza UE, biorąc pod uwagę, że dekret wyraźnie wymienia jako podmioty wymagane do wpisania do rejestru wyłącznie operatorów włoskich i operatorów mających siedzibę w innych państwach członkowskich UE itd.

Jest jednak jedna kwestia wymagająca szczególnej refleksji i skupienia: aspekt sankcji oraz możliwe mechanizmy i uprawnienia utrudniające prowadzenie działalności przez podmioty, które działają bez wpisu do rejestru.

Jak zorganizowany jest OAM i jakiego rodzaju VASP i WSP mają obowiązek zarejestrować?

Aby sformułować pytanie, musimy cofnąć się o krok i zrozumieć, jaka jest rzeczywista funkcja rejestru prowadzonego przez Oam jest i jakie są role, funkcje i uprawnienia podmiotów, które się wokół niej kręcą: od samego OAM, przez Nuclei di Polizia Valutaria, po FIU i tak dalej.

Obecnie rejestr ten nie jest porównywalny pod względem celu i funkcji z wieloma rejestrami kwalifikacyjnymi przewidzianymi w systemie krajowym, a także regulowanymi na poziomie europejskim, aby kwalifikować się do wstępu, do którego konieczne jest wykazanie specjalnych wymagań dotyczących przydatności, czy to pod względem umiejętności zawodowych, czy to pod względem honorowości, czy też pod względem wiarygodności majątku. 

Obowiązek przynależności do tego typu rejestrów przewiduje się, gdy zamierzeniem jest uregulowanie dostępu do nich działalności lub zawodów o szczególnym wpływie społecznym i delikatność: zawody medyczne, inne zawody, w których dba się o ważne interesy klienta (prawnicy, księgowi itp.), działalność bankowo-finansowa, w której uwzględniane są oszczędności (chronione konstytucyjnie) lub inne chronione interesy, np. ochrona konsumentów itp. dotknięty.

Wpis do tego typu rejestrów z reguły pełni funkcję autoryzacyjną i kwalifikacyjną i jest podlegają nadzorowi organów (zlecenia zawodowe, Bank Włoch, Consob, Ivass itp. w zależności od rodzaju działalności).

Do tego powołane są przede wszystkim te ciała ustalić i ocenić spełnienie wymogów kwalifikowalności przewidzianych przez regulacje branżowe (także w trybie konkursowym), a następnie posiadają penetrujące uprawnienia kontrolne, karzące i uniemożliwiające prowadzenie działalności w sposób nieprawidłowy lub nadużyciowy.

Sprawa rejestru OAM dla VASP i WSP jest zupełnie inna.

Przede wszystkim jasne jest, że wpis do rejestru służy jedynie kontroli wykonywania działalności, przeciwdziałaniu praniu pieniędzy (ale w domyśle kontroli podatkowej), a nie weryfikacji posiadanie szczególnych wymagań kwalifikacyjnych.

Faktycznie, aby móc dokonać wpisu do rejestru, ustawodawstwo nie przewiduje innego wymogu niż posiadanie siedziby lub miejsca zamieszkania we Włoszech. Ponadto, zgodnie z art. 17 bis co. 8 ter dekretu legislacyjnego 141/2010, aby uzyskać rejestrację, nie jest wymagana żadna procedura oceny, lecz proste zgłoszenie przez osoby prowadzące lub zamierzające prowadzić działalność we Włoszech.

Pomimo tego wpis do rejestru, zgodnie z ust. 1 tego samego art. 17 bis, jest a warunek sine qua nie do zawodowego wykonywania działalności. Zatem ten typ rejestracji ma funkcję włączającą i autoryzującą.

Taki jest ogólny obraz.

Co się stanie, jeżeli przedsiębiorca będzie prowadził tego typu działalność bez rejestracji?

Warto pamiętać, że o ile nam wiadomo, istnieje wiele platform, powszechnie używanych we Włoszech, które zdecydowały się nie rejestrować w rejestrze OAM i de facto lekceważyć rynek włoski.

Mimo to niektórzy włoscy użytkownicy będą nadal korzystać z usług tych platform.

Co więc może się stać?

Jednym z najbardziej rozpowszechnionych przekonań jest to, że w tym przypadku strona internetowa, za pośrednictwem której świadczone są usługi, może zostać zamknięta.

Czy tak jest naprawdę? Sprawa nie jest taka prosta.

Zobaczmy, co mówią zasady.

Ustęp 5 art. 17 bis dekretu legislacyjnego 141/2010 kwalifikuje wykonywanie tej działalności jako nadużycie i przewiduje karę administracyjną w wysokości od 2,065 do 10,329 XNUMX euro. 

Gdyby tylko to stanowiło ryzyko dla osób prowadzących działalność bez wpisu do rejestru, wiele można by powiedzieć o odstraszającym działaniu tej sankcji, jeśli wziąć pod uwagę, że w przypadku osób prawnych jednorazowa opłata za wpis do rejestru wynosi pokaźną sumę 8,300 euro.

Paragraf 8b artykułu 17a stwierdza również, że:

„Rozporządzeniem, o którym mowa w tym paragrafie, ustanawiane są formy współpracy Ministerstwa Gospodarki i Finansów z Policją, odpowiednie do zakazywania świadczenia usług związanych z posługiwaniem się walutą wirtualną przez dostawców, którzy nie przestrzegają zasad sprawozdawczości obowiązek".

Artykuł 6 ust. 2 dekretu MEF z 13.1. 2022w związku z tym, nawiązując do tego przepisu, ustanawia, że ​​jednostka policji specjalizującej się w dewaluacji, wydziały Guardia di Finanza i siły policyjne mogą wykrywać „nieuprawnione wykonywanie na terytorium Republiki Włoskiej usług związanych z korzystaniem z usług wirtualnej waluty i/lub portfela cyfrowego” iw tym przypadku przystępują do ustalenia i zakwestionowania naruszenia w sposób i w terminach przewidzianych w ustawie 689/1981 (tzw. ustawa dekryminalizacyjna, która reguluje kwestionowanie i nakładanie sankcji administracyjnych).

Przeglądając całe ustawodawstwo, od przepisu prawnego, na mocy którego utworzono OAM (tj. art. 128 undecyzji dekretu legislacyjnego 386/1993), do tego, który wskazuje sankcje, jakie OAM może nałożyć (kolejny art. 128 duodecji), do tych wdrożenia rangi, nie wydaje się, aby OAM miał autonomiczne uprawnienia do nakazania zaciemnienia strony internetowej.

OAM może usunąć z rejestru zarejestrowanych operatorów, którzy dopuszczają się określonych rodzajów naruszeń. Jeśli nadal będą to robić, automatycznie uczyni to ich „obraźliwymi”. działać po ich wykreśleniu z rejestru.

Nie wydaje się jednak, aby OAM miał bezpośrednią władzę nad niezarejestrowanymi operatorami.

Jak się jednak okazuje, przepisy wielokrotnie stwierdzają, że prowadzenie działalności bez rejestracji cstanowi nadużycie.

Prowadzi to do uwzględnienia przepisu, który powinien wzbudzić duże zainteresowanie operatorów, którzy rozważają możliwość prowadzenia działalności VASP lub WSP na terytorium Włoch, bez konieczności rejestrowania się, być może działając z zagranicy: jest to art. 348 kodeksu karnego, który sankcjonuje nadużycie w wykonywaniu zawodu.

Postanowienia rozporządzenia

Przepis wyraźnie stanowi, że w ust pierwszy paragraf że:

„Kto wykonuje niezgodnie z prawem zawód, do wykonywania którego wymagane są specjalne kwalifikacje państwowe, podlega karze pozbawienia wolności od sześciu miesięcy do trzech lat oraz karze grzywny w wysokości od 10,000 50,000 do XNUMX XNUMX euro”.

Połączenia akapit drugi stwierdza również, że w przypadku zapadnięcia wyroku skazującego wiąże się to m.in. z „konfiskatą rzeczy, które zostały użyte lub przeznaczone do popełnienia przestępstwa”.

Obecnie w przypadkach, gdy przewidziana jest konfiskata za określone przestępstwo, może nastąpić również zajęcie zapobiegawcze. Zapewnia to m.in Artykuł 13 ust. 2 ustawy 689/1981, czyli dokładnie to prawo, do którego Artykuł 6 MEF dekret odnosi się do oceny nadużyć, jak widzieliśmy powyżej.

Rodzi to dwa pytania. Po pierwsze: czy prowadzenie działalności VASP lub WSP we Włoszech bez wpisu do rejestru OAM może wiązać się z przestępstwem przewidzianym w art. Art. 348 ust. XNUMX Kodeksu karnego? Pytanie drugie: jeśli tak, czy teoretycznie byłoby możliwe przejęcie, a następnie skonfiskowanie strony internetowej?

Czytanie Artykuł 348 sugeruje, że tak, brak rejestracji w rejestrze OAM mógłby wiązać się z naruszeniem.

Wydawałoby się, że są tam wszystkie składniki, po pierwsze dlatego Artykuł 17 bis dekretu legislacyjnego 141/2010 stanowi nadużycie wykonywania działalności bez rejestracji. Po drugie, ponieważ ten sam przepis stanowi, że do wykonywania działalności potrzeba „specjalne kwalifikacje przyznane przez państwo” i, jak widzieliśmy, można śmiało powiedzieć, że rejestracja w rejestrze stanowi w istocie specjalną kwalifikację ze strony państwa.

Jeśli chodzi o drugie pytanie (tj. czy witrynę internetową można skonfiskować i ewentualnie przejąć), pomysł może wydawać się dziwny: zajęcie i konfiskata zwykle dotyczą aktywów materialnych, których dostępność (w przypadku zajęcia), a następnie własność (w przypadku konfiskaty) są pozbawione.

Konkretnie, prawo dopuściło zarówno możliwość prewencyjnego zajęcia strony internetowej „poprzez zaciemnianie”, wymagając od dostawcy łączności lub osoby będącej właścicielem zasobu elektronicznego przeprowadzenia operacji technicznych niezbędnych do tego, aby witryna lub strona nie nadawała się do użytku przez świat zewnętrzny”oraz możliwość jego konfiskaty.

Dzieje się tak na podstawie uznania, że:

„Za definitywnie należy uznać, że dane komputerowe same w sobie, o ile są normatywnie utożsamiane z «rzeczą», mogą podlegać zajęciu”. 

W tym sensie kluczowe znaczenie ma orzeczenie Zjednoczonych Sekcji Karnego Sądu Kasacyjnego (nr 31022 z 17.7.2015 lipca XNUMX r.).

Z tego powodu możliwość nie wydaje się odległa, tam gdzie zostanie to stwierdzone usługi wymiany lub wirtualnego portfela, nadające się do wykorzystania z Włoch, są dostarczane przez podmioty, w tym zagraniczne, które nie są zarejestrowane w rejestrze OAM, właściwe władze mogą przystąpić do oskarżenia o nadużycie zawodu, a w razie potrzeby przystąpić zarówno do zapobiegawczego zajęcia stronie internetowej i do jej późniejszej konfiskaty.

Trzeba przyznać, że wszystkie te argumenty prawne prowadzą do wielu niuansów interpretacyjnych i z pewnością ramy regulacyjne, jako całość bardzo przybliżone, nie pozwalają na uzyskanie pewności.

Pozostaje tylko poczekać i zobaczyć, co będzie się działo pod względem aplikacyjnym, gdy system osiągnie swój pełny potencjał.